Главная | Обратная связь

Трансграничное банкротство.

Легального определения в российском праве нет. Есть упоминание «трансграничной несостоятельности» в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

За рубежом есть «международная несостоятельность», «многонациональное банкротство», «транснациональное банкротство»

Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности. Его применение значительно устранило бы пробелы в национальном законодательстве.

Трансграничная несостоятельность – случаи, когда несостоятельный должник имеет активы в нескольких государствах или когда в числе кредиторов должника имеются кредиторы из другого государства, чем то, в котором осуществляется производство по делу о несостоятельности.

Иностранный элемент: в объекте или в субъекте.

Проблемы:

¾ Много расхождений страны имеют в понимании «несостоятельности», поскольку некоторые страны используют критерий неплатежеспособности, а некоторые – неоплатности.

¾ Применимое право. Все государства отстаивают свое национальное право.

¾ Признание решений о признании банкротом. В этом случае должник, признанный банкротом в одной стране, может продолжать пользоваться своим имуществом в другой. Выход: параллельные разбирательства в разных странах.

Международные договоры по трансграничной несостоятельности:

· Кодекс МЧП Бустаманте 1928

· Европейская Конвенция о трансграничной несостоятельности 1960

· Европейская Конвенция о некоторых международных аспектах банкротства (Стамбульская) 1990

· Конвенция ЕС о трансграничной несостоятельности 1995;

· Модельный закон СНГ о несостоятельности (банкротстве);

· Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности – предусматривает возможность возбуждения параллельных производств, одно из которых будет считаться основным. Основное производство – начатое в государстве, где находится центр основных интересов должника.

· Регламент ЕС о производстве по делам о несостоятельности – распространяется только на участников ЕС. Основной центр интересов должника определяется его домицилем, либо зарегистрированных офисом. Регламент не применяется в отношении юридических лиц публичного права, страхований организаций, кредитных, инвестиционных компаний и пр.

Право, применимое к открытому производству – право страны суда, который открыл производство (lex loci regit concursus). По этой привязки определяется состав активов. Все процедурные нормы, порядок удовлетворения требований кредиторов – lex fori.

Юрисдикция судов. Приоритет отдается суду, где должник имеет центр основных интересов.

Презумпции:

¾ Место нахождения основных интересов – место нахождения его зарегистрированного офиса, центрального офиса или штаб-квартира;

¾ Место основных интересов коммерсантов – юридический адрес, некоммерсантов – обычное проживание.

Разрешение коллизий юрисдикций. Если основные производства открыты в нескольких государствах, приоритет отдается первому по времени.

По отношению к основному производству, остальные – вторичные. Вторичное может быть открыто по месту нахождения другого предприятия должника. Причем оно может быть открыто раньше основного, и тогда основное будет подчиняться порядку, избранному для вторичного.

Решение об открытии процедуры несостоятельности: признается во всех странах ЕС. Признается компетенция органа на вынесение решения и последствия его применения.

Принудительное исполнение – с применением экзекватуры по Брюссельской Конвенции.

 

· ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Односторонняя коллизионная норма: российское право как право государства, возбудившего производство по делу (АПК РФ).

Законом установлено, что к отношениям, регулируемым ФЗ, с участием иностранных лиц в качестве кредиторов применяются положения ФЗ, если иное не предусмотрено международными договорами. Иностранные кредиторы поставлены в одни ряд со всеми конкурсными кредиторами, тем самым установлен национальный режим статуса кредиторов.