Главная | Обратная связь

Корпорація в Англії та США

2. У рамках цієї роботи, аналіз корпорації як правового інституту представляється необхідним почати з розгляду цього явища в рамках англосаксонської системи права.

І це пс випадково. Як показано в першому розділі цього дослідження, країни, що входять в цю правову сім'ю, були першопрохідцями в області формування пе тільки корпоративного законодавства, чо і корпоративної культури взагалі, що в свою чергу вплинуло на появу і розвиток цієї форми господарювання в країнах континентальної Європи.

Так що ж таке корпорація з точки зору загального права?

Сам термін «корпорація» використовується в англосаксонській системі права досить широко. Ним користуються щоразу, коли хочуть підкреслити, що організація, назизасмая цим ім'ям, розглядається як єдине ціле і може виступати учасником цивільного оборота21. Але можливість виступати в цивільному обороті мають тільки ті організації, які наділені правосуб'єктністю, тобто мають статусом юридичної особи. Наприклад, в Англії правосуб'єктністю володіють тільки корпорації.

Інші організації юридично не існують - вони розглядаються з позиції права як проста сукупність окремих ліц22.

Виходячи з вищесказаного, становить інтерес визначення корпорації, запропоноване Кібепко Є.Р. у своїй монографії корпоративне право Великобританії.

Корпорація - це фіктивне (тобто не існує в матеріальній формі) утворення, створюване за допомогою закону для того, щоб виступати юридично відокремленим учасником правових відносин.

Здається, проте, що така характеристика не та повною мірою відображає суть цього інституту.

Більш подхолящім, на наш погляд, було б наступне визначення корпорації.

Корпорація - це фіктивне тілесне, але матеріально оформлена у вигляді організації, освіта, наделяемое за допомогою закону можливістю володіти правами і обов'язками.

У Великобританії, наприклад. організації можуть набути правосуб'єктність і стати корпорацією тільки за допомогою спеціальної процедури - «інкорпорації». Інкорпорація - це процедура створення нової юридичної особи, визнання того чи іншого освіти самостійним суб'єктом права. Чи не інкорпоровані організації не можуть мати свого майна, що не MOIJT укладати від свого імені контракти, не можуть виступати в суді в якості позивача чи відповідача.

За законом Аіглні та Уельсу інкорпорація може здійснюватися: 1.

Шляхом обдарування королівської грамоти (хартії) про інкорпорацію; 2.

Шляхом прийняття спеціального акту парламенту; 3.

Шляхом реєстрації та видачі компанії сертифіката про інкорпорацію. Таку реєстрацію проводить спеціальний державний службовець, з яким повноваження з інкорпорації делеговані парламентом; 4.

Рішенням (актом) особи, які реалізують повноваження, делеговані парламентом; 5.

Суд може визнати компанію інкорпорованої в силу «давності існування» 1.

Королівська грамота (royal charter) була першим правовим інструментом, за допомогою якого здійснювалася інкорпорація різних асоціацій. Спочатку такі грамоти дарувалися некомерційним співтовариствам, відомим як муніципальні корпорації, яким надавалися певні повноваження по самоврядуванню. З 16-го століття дані грамоти стали даровано компаніям, ведучим морську торгівлю. Королівські грамоти закріплювали монополії даних компаній в галузі торгівлі і колонізації. У 17-му, 18-му столітті і на початку 19-го століття багато компаній були інкорпоровані за допомогою королівської грамоти. Такі компанії отримали назву «chartered company» - компанії, засновані на королівській грамоті. З середини 19 століття «chartered company» створювалися Королевою тільки як освітні або благодійні - тобто некомерційні організації. Прикладами таких організацій можуть служити: Law Society - Правове суспільство, асоціації бухгалтерів і аудиторів - the Institute of Chartered Accountants in Ergland and Wales, the Chartered Institute of Management Accountants.

Парламент може інкорпорувати організацію шляхом прийняття спеціального закону щодо даної організації. Таким способом инкорпорируются головним чином корпорації, створюються у громадських (публічних) інтересах. Так, Комісія з охорони будівлі і монументів, що мають історичну цінність, діюча в формі корпорації, була створена відповідно до положень National Heritage Act (Акт про національну спадщину) в 1983 році. Англійське законодавство також допускає, що до Парламенту можна звернутися з клопотанням про прийняття приватного закону (private Act of Parliament), що засновує комерційну корпорацію в інтересах що клопочеться. Це буває необхідно, якщо одночасно такої корпорації надаються права з примусового викупу певних земель під суспільні потреби. Такі компанії називають «statutory company» - компанії, засновані на статуті.

Інкорпорація компанії шляхом отримання королівської грамоти або прийняття Парламентом окремого закону була можливою лише до масової появи комерційних корпорацій. Значне збільшення кількості компаній, що вимагають інкорпорації, на початку XIX століття, змусило Парламент спростити процедуру інкорпорації - вона стала здійснюватися за допомогою реєстрації компанії уповноваженою особою.

Такий же реєстраційний порядок установи корпорації існує і в США, де уповноваженою особою від держави є секретар штату, який вносить найменування корпорації до реєстру, і видає відповідне свідоцтво. Сама ідея про інкорпорацію компанії шляхом реєстрації є досить старою. Ще указом Королеви від 1597 фізичні особи були уповноважені інкорпорувати лікарні, шляхом їх реєстрації в Суді Справедливості.

Joint Stock Companies Act, прийнятий Парламентом в 1844 році, вперше закріпив нову і універсальну процедуру інкорпорації компанії - вона здійснювалася шляхом реєстрації її документів. Актом була введена спеціальна державна посада Реєстратора компаній (Registrar of

Joint Stock Companies). Реєстратор був уповноважений Парламентом здійснювати інкорпорацію компаній. В даний час в Англії реєстрація компаній регулюється Актом про компанії 1985 року, а в США Модельним законом про підприємницькі корпорації 1984 року.

Інкорпорація окремих організацій шляхом їх реєстрації може здійснюватися крім Реєстратора компаній іншим уповноваженим державним органом або посадовою особою. Дані питання регулюються: Building Societies Act 1986 - щодо житлово-будівельних кооперативів; Charities Act 1993 - благодійних організацій; Friendly Societies Act 1992 - товариств взаємодопомоги та ін

Компанії, інкорпоровані за допомогою процедури реєстрації, називаються «registered company».

Рішенням суду компанія може бути визнана «інкорпорованої на підставі королівської грамоти, яка є втраченою», якщо протягом досить тривалого часу компанія існувала як інкорпорована. Позови про визнання інкорпорації на підставі «тривалості існування» досить поширені (особливо серед муніципальних корпорацій).

Традиційно у Великобританії корпорації поділяються на два основних

типу:

одноосібні корпорації (Corporation sole);

асоційовані корпорації (Corporation aggregate).

Одноосібні корпорації призначені для віддання корпоративного статусу одній фізичній особі - зазвичай це високопоставлена ??особа, уповноважена представляти інтереси держави або будь-якої релігійної конфесії. Наприклад, статусом одноосібної корпорації по загальному праву наділені королева, єпископ і архієпископ. Історично одноосібні корпорації виникли як правова форма закріплення у власності англійської церкви земельних угодій23. Згодом статус одноосібної корпорації став надаватися на підставі актів Парламенту. Так, ст. 1 (2) Public Trustee Лс1 від 1906 закріплює, що публічний довірений? власник (Public Trustee) діє як одноосібна корпорація.

Одноосібним корпораціями є Корпоративний чиновник Палати Лордів (Corporate Officer of the House of Lords) і Корпоративний чиновник Палати громад (Corporate Officer of the House of Commons (ст. 1 (1) і 2 (1) Parliamentary Corporate Bodies Act 1992). Шотландське право, на відміну від англійської, не визнає одноосібних корпорацій. Англійське законодавство про компанії практично не поширює свою дію на одноосібні корпорації, які мають спеціальний правовий статус, який визначається або загальним правом, або окремим актом Парламенту.

Асоційована корпорація наділяє корпоративним статусом групу осіб. Більшість асоційованих корпорацій називаються у Великобританії <омпаннямн. В США замість терміна «компанія» в законодавстві кспользуется термін «корпорація» (corporation). У Канаді та Австралії спочатку використовувався термін «компанія», але згодом він був замінений терміном «корпорація». У документах ЄС, складених англійською мовою, зазвичай застосовується термін «компанія» (company). Тому в правовій літературі англомовних країн терміни «корпорація» і «компанія» часто вживаються як синоніми. Однак ^ необхідно відзначити, що англійське право не дає одназначенного

визначення терміна «компанія» - ні численні закони, що регулюють діяльність компаній, ні судові прецеденти не містять його правовий дефініціі1. Фундаментальні праці Британських юристів, присвячені питанням корпоративного права, починаються із застереження про те, що «термін« компанія »не має чіткого юридичного значення» 2.

У брітансксй правовій доктрині асоційовані корпорації поділяються на комерційні та некомерційні (неприбуткові) корпорації.

Підприємницькі корпорації (business corporations) створюються з метою здійснення будь-якого бізнесу і отримання їх учасниками економічної вигоди (прибутку) від діяльності корпорації. Комерційні корпорації завжди іменуються компаніями.

Корпорації створені пс для отримання прибутку або некомерційні корпорації (поп profit-making corporations) існують для задоволення яких-небудь громадських, соціальних потреб. Некомерційні корпорації не можуть розподіляти прибуток між своїми учасниками. Вигодонабувачами від їх діяльності завжди виступають треті особи або суспільство в цілому . У формі некомерційних корпорації (вони можуть називатися компаніями або носити інше найменування) часто діють державні департаменти, органи місцевого самоврядування, громадські та благодійні організації та ін

Схематично представлену вище класифікацію корпорацій у Великобританії можна представити таким чином.

Рис. 1. 1. Організаційно правові форми корпорацій п Великобританії.

Трохи іншу класифікацію корпорацій можна спостерігати в США, однак за своєю природою вона схожа з Англійської . Всі корпорації США діляться на чотири групи: публічні (public), квазіпублічними (quasi-public), підприємницькі (business) і підприємницькі без одержання прибутку (non-profit) 1. Таку ж класифікацію пропонують американські вчені Д. Речман, М. Мескон , К. Боув і Д. Тілл, але вони використовують дещо іншу термінологію: державні корпорації (компанії

'Див: Сиросдовз 0.11. Акціонерне право США та Росії. - Моск: 1996.-С. 17.

організовані федеральним урядом або урядом штату в особливих цілях); квазшосударственнис корпорації (комерційні підприємства, що володіють монополією на надання основних суспільних послуг); приватні корпорації, які поділяються на комерційні та некоммерческіе24.

Така класифікація корпорацій, використовувана в англосаксонському праві.

Примітно, що в загальному праві до числа корпорацій відносяться тільки ті організації, які засновані на акціонерному капіталі і за своїм правовим становищем вони нагадують акціонерні товариства країн континентального права2. Що ж до товариства, то ні в Англії, ні в США, згідно з законодавством, воно не ставитися до числа корпорацій, що мають статус юридичної особи.

Говорячи про поняття корпорації в континентальній системі права необхідно зазначити, що поняття корпорації та юридичної особи збігаються. Виходячи з цього, можна навести наступне визначення корпорації, корпорація - це колективне утворення, організація, визнана юридичною особою, заснована на об'єднаних капіталах (добровільних внесках) і здійснює яку-небудь деятельность3.

Очевидно, що поняття «корпорація» у Роман-гермаіской системі права набагато ширше, ніж у анг лосаксонской системі. Це накладає певний відбиток на всю систему корпоративних структур континентальної Європи, а значить і на корпоративні відносини взагалі, що буде показано далі.

По-перше, це обумовлює той факт, що в континентальному праві до корпорацій відносяться і такі утворення, як різні види товариств (Повні, командитні), господарських товариств (з обмеженою та додатковою відповідальністю), господарські об'єднання (концерни, асоціації, холдинги тощо), виробничі та споживчі кооперативи. У англосаксонському вдачу всі перераховані структури визнаються не більш ніж простою сукупністю осіб, що здійснюють спільну діяльність з метою отримання прибутку. З цієї обставини природним обрізом випливає наступна особливість «континентальних» корпорацій. Це особливість виявляється в наявності більше близьких і тісних відносин між учасниками корпорації. Можливо, це пов'язано з тим, що до числа корпорацій віднесено також товариства і господарські кооперативи, характерною рисою яких є безпосереднє, особиста участь кожного члена в їх діяльності. Однак, ця особливість характерна не тільки для товариств і кооперативів. Навіть коли мова йде про акціонерні товариства, де особисту участь аж ніяк не обов'язково акціонери європейських корпорацій відрізняються більшою згуртованістю в порівнянні з корпораціями, наприклад, в США, що дозволяє загальним зборам акціонерів грати вагомішу роль в житті корпорації.

Наступною особливістю європейських корпорацій є велика схильність державному регулюванню, ніж діяльність американських чи англійських корпорацій. Якщо на зорі корпорацій держава надавала переважне вплив лише на зовнішнє середовище корпорацій (сплата податків, конкуренція, відносини з споживачами, виплата пенсій, допомог працівникам і т.д.), то в даний час, державному регулюванню стала піддаватися і внутрішня середа корпорації. К ^ Іслу внутрішніх питань відносяться ведення реєстру акціонерів, бухгалтерського обліку, фінансового розрахунку і т.д. Така пильна увага з боку держави, а також політика, спрямована на регулювання майже всіх сфер діяльності корпорації, дає можливість говорити про зростаючий публічно-правовий характер європейських корпорацій. Досить згадати, що в Австрії, наприклад, уряд прямо чи опосередковано є великим акціонером в більшості коргорацій. Незважаючи на це, регулювання діяльності більшості комерційних корпорацій відноситься все ж до сфери приватного права.

Джерела КП ВБ

Питання щодо ієрархії джерел британського корпоративного права є дискусійним. Так, Ю.В. Пєтровічєва зазначає, що в порядку ієрархії джерелами права в Англії є законодавчі акти, акти виконавчих органів влади, судові прецеденти і європейське право [145, с. 21]. У. Батлєр, навпроти, стверджує, що в Англії відсутня ієрархія джерел права [6, с. VIII.].

Традиційно вважалось, що прецедентне право має силу закону [145, c.27]. О.К.Романов обґрунтовано доводить, що у сучасній Англії діє принцип "верховенства статутів", який зумовлений необхідністю затвердити перевагу волі представників, обраних народом, над волею призначених суддів [217, c. 133, 134]. Така ж думка висловлюється і у праці Р. Кроса [120, c. 166].

На сьогодні базовими законодавчими актами в області корпоративного права Великобританії є: Акт про компанії 1985 року[294]; Акт про компанії 1989 року, що доповнює положення СА 1985 [295]; Акт про комерційні найменування 1985 року [273]; Акт про кримінальне судочинство 1993 року, частина V якого замінила положення Акту про інсайдерські дії 1985) [319]; Акт про консолідацію законодавства про компанії 1985 року [296]; Акт про неплатоспроможність 1986 року [362]; Акт про неплатоспроможність 2000 року [363]; Акт про дискваліфікацію директорів компанії 1986 року [299]; Акт про фінансові послуги і ринки 2000 року [346]; Акт про компанії (аудит, перевірки, громадські підприємства) 2004 року [289].

Майже всі реформи, проведені в британському корпоративному праві протягом останнього сторіччя, здійснювалися на підставі рекомендацій, розроблених спеціальними комітетами, комісіями або окремими фахівцями і вираженими у формі доповідей –law reform reports.Робота комітетів ініціювалася і координуваласяспочатку британським Департаментом торгівлі (Board of Trade), який потім було перейменовано на Департамент торгівлі та промисловості (DTI). В Великобританії кожні 20 років здійснюються перегляди норм корпоративного законодавства з метою його вдосконалення.

Доповіді експертів мають надзвичайно важливе значення для вивчення британського корпоративного права, а також у правозастосовчій практиці. У них знайшли відбиття основні проблеми, з якими зіштовхувалося корпоративне право Великобританії протягом останнього століття свого розвитку. І якщо деякі документи мають винятково історичну цінність (надають нам уявлення про певні етапи розвитку корпоративного права), то інші документи відображають низку сучасних проблем і активно використовуються судами і практикуючими юристами для встановлення змісту діючих актів Парламенту [355, с. 10, 11].

Крім доповідей з питань правової реформи, до парламентських мате­ріалів відносяться також законопроекти (Bills), протоколи парламентських дебатів, офіційні виступи представників уряду або Корони, що повідомляють про початок реформи.

Положення про те, що парламентські матеріали можуть бути використані як інструменти тлумачення чинного законодавства, було прямо закріплене в рішенні по справі Pepper v Hart [1993] [401].

На додаток до актів парламенту, що у сукупності іменуються "primary legislation" (первинне законодавство), у Великобританії також діє значна кількість актів делегованого законодавства (delegated legislation) – orders (постанови, накази), regulations (положення, інструкції), rules (правила). Такі нормативні акти іменуються "statutory instruments" або скорочено SI. У вітчизняному праві такі документи відносяться до групи підзаконних та відомчих нормативних актів.

Серед найбільш значимих в області корпоративного права можна назвати наступні підзаконні нормативні акти:

– Положення про компанії (Таблиці А – F) (SI 1985/805) [293] – передбачає типові форми установчих документів для компаній різних типів;

– Положення про компанії (Форми) (SI 1985/854) [291] – закріплює форми документів, що підлягають поданню Реєстратору компаній;

– Положення про компанії (Одноособова приватна компанія з обмеженою відповідальністю) (SI 1992/1699) [292] – уперше закріпило можливість формування приватної компанії з обмеженою відповідальністю однією особою;

– Правила про неплатоспроможність компаній (SI 1986/1925) [365] – містять докладні норми, що підлягають застосуванню у випадку неплатоспроможності компаній;

– Постанова про електронні засоби комунікації (SI 2000/3373) [473] – передбачає впровадження електронних засобів комунікації в практику роботи компаній з акціонерами.

– Положення про бездокументарні цінні папери (SI 2001/3755) [487] – регулює порядок обігу бездокументарних цінних паперів.

Ті норми права, що своїм походженням зобов’язані судовим рішенням, відносяться до прецедентного права (case law) [217, c. 162].

Особливістю розвитку англійського корпоративного права було те, що до початку ХХ сторіччя в основному не законами, а англійськими судами була створена "послідовна і всебічна система норм корпоративного права" [322, c. 48]. Більшість найважливіших принципів, що лежать в основі сучасного корпоративного права, були вироблені саме судами при вирішенні конкретних справ [див. 147, с. 13-15]. Згодом норми корпоративного права, що містилися в судових прецедентах, були кодифіковані Актами про компанії [31, с. 101]. Таким чином, британське корпоративне право розвивалося не як штучна система, створена законодавцем, а як результат судового осмислення вже сформованих у реальному житті відносин. Британські вчені відзначають, що судді того часу при розгляді справ, що стосувалися компаній, рідко керувалися законодавством, оскільки воно регулювало в основному тільки питання створення й припинення компаній. Справи, пов’язані з різними аспектами діяльності компаній, їхніх учасників і менеджерів, вирішувалися суддями на власний розсуд на базі вже існуючих інститутів представництва, трасту і партнерства [322, c. 48].

Власне, поняття корпорації як самостійного суб’єкта правовідносин, штучного утворення, відмінного від сукупності своїх учасників, було сформульоване саме в судових рішеннях, а не законодавчим шляхом. Вирішальна роль у визнанні юридичної особистості корпорації належить знаменитій справі Salomon v. A Salomon Co Ltd [1897] [454]. У даній справі йшлося про дійсність правочинів, укладених між компанією A Salomon Co Ltd, що фактично являла собою одноособову компанію[1], та її засновником й акціонером Соломоном. У рішенні Палати Лордів зазначалося, що компанія є самостійною юридичною особою, що не може бути ототожненою з особою її акціонерів або менеджерів. Компанія не є агентом або довіреною особою акціонера. Тому правочини, укладені компанією з акціонером є законними і дійсними. Кожний з них несе самостійну відповідальність за своїми зобов’язаннями. Даний принцип надалі широко був використаний у судовій практиці[2].

І сьогодні не дивлячись на "вибухоподібний" розвиток статутного корпоративного права, прецедент зберігає своє значення як джерело правового регулювання, заповнюючи пробіли й усуваючи протиріччя діючого законодавства.

У сучасній Великобританії широке поширення одержали різні інструменти недержавного регулювання. Дані інструменти можна умовно підрозділити на дві групи: а) рекомендаційні документи неурядових організацій; б) доктринальні джерела.

Рекомендаційні документи, що регулюють різні аспекти діяльності британських компаній, їхніх директорів, секретарів, аудиторів, а також акціонерів, розробляються численними неурядовими організаціями або професійними асоціаціями і можуть носити різні найменування – кодекси, правила, рекомендації тощо. Стандарти, закріплені в даних документах, не маючи сили закону, досить суворо дотримуються на практиці, оскільки невиконання даних стандартів приводить до виключення винної особи з відповідної ділової або професійної сфери.

Одним з найбільш відомих документів даного роду є Кодекс злиттів і поглинань [284], розроблений постійно діючою групою фахівців, відомої за назвою Комісії зі злиттів і поглинань, створеної і функціонуючої під егідою найбільших неурядових організацій, таких як Банк Англії, Лондонська фондова біржа, Асоціація британських страховиків, Лондонська асоціація інвестиційних банків, Конфедерація британської промисловості, Національна асоціація пенсійних фондів тощо.

Агентство з фінансових послуг, що має статус неурядової організації, відповідно до Акту про фінансові послуги і ринки 2000 року затверджує Правила лістингу [377],що впливають на функціонування публічних компаній і роботу фондового ринку.

Найбільша кількість таких рекомендаційних документів приймається різними професійними об'єднаннями та громадськими організаціями, зокрема Асоціацією трастів і інвестиційних фондів, Комітетом інституційних акціонерів,Асоціацією британських страховиків, Інститутом дипломованих секретарів і адміністраторів, тощо. У сучасній британській літературі неодноразово висловлювалася точка зору про "надмірну зарегульованість" діяльності компаній, які крім величезного масиву законодавчих норм зобов’язані також виконувати численні правила, що запроваджені різними недержавними структурами.

До доктринальних джерел належатьопубліковані праці британських юристів-практиків, що одержали загальне визнання.

Особливістю англійської правової системи є можливість при обґрунтуванні своєї позиції в суді посилатися не тільки на норми закону або загального права, але й на думки відомих юристів, роботи яких одержали широке визнання в британському правовому середовищі. Як відзначається в британській літературі, до доктринальних джерел, що найбільше часто цитуються в судах, відносяться наступні роботи: 1) Buckley on the Companies Acts (Butterworths), видається з 1873 року; 2) Palmer’s Company Law (Sweet and Maxwell), видається з 1898 року; 3) Gore-Brown on Companies (Jordans), видається з 1867 року. Усі зазначені вище видання були засновані юристами-практиками (Генрі Бартон Баклі був кілька років баристером, а потім виконував обов’язки судді, Френсіс Палмер усе своє життя був баристером, а видання Gore-Brown on Companies, було засновано Ричардом Джорданом, що очолював агентство по реєстрації компаній). Згодом, ці видання, зберігши в назві ім'я своїх перших авторів, перетворилися фактично в колективні праці, що випускаються під егідою відомих видавництв правової літератури. Ще однією роботою, яка на відміну від зазначених вище праць відноситься до серії навчальних видань, проте широко цитується суддями й адвокатами, є Gower’s Principles of Modern Company Law (Sweet and Maxwell). З часу свого першого видання в 1954 році, дана робота утримує одне з перших місць за індексом цитування в академічних статтях і судових рішеннях.