 |
|
Доверительное управление денежными средствами
Использованный в п. 2 ст. 1013 ГК РФ термин "деньги" равно распространяется как на наличные денежные знаки, так и на безналичные денежные средства.
Президиум ВАС РФ в постановлении от 8 июня 1999 г. N 4427/98 отметил, основываясь на приведенном выше положении ст. 1013 ГК РФ, согласно которому деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом, что решение вопроса о правомерности деятельности истца как доверительного управляющего непосредственно связано с правовой природой денежных средств, получаемых им от физических и юридических лиц на основании договоров.
В соответствии с правилами ст. 29 Закона о Банке России наличными денежными знаками российской валюты являются банкноты (банковские билеты) и монеты Банка России - единственное законное средство платежа на территории Российской Федерации.
По своей правовой природе наличные денежные знаки согласно правилам ст. 128 и п. 2 ст. 130 ГК РФ являются вещью (движимым имуществом). "Гражданским законодательством деньги рассматриваются в качестве одной из разновидностей вещей. Так, ст. 128 ГК РФ относит к объектам гражданских прав вещи, включая деньги. В соответствии с п. 2 ст. 130 ГК РФ вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Вещами являются только наличные деньги (банкноты и монеты). Ценность используемых в обороте наличных денег определяется не их собственной стоимостью как товара, а количеством обозначенных на знаке денежных единиц. Наличные деньги в силу их вещной природы могут быть объектом права собственности и иных вещных прав"*(502).
В соответствии с правилами п. 1 ст. 140 ГК РФ денежные знаки российской национальной валюты являются "законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации". "Не могут становиться самостоятельным объектом доверительного управления наличные деньги" (п. 2 ст. 1013 ГК РФ). Они обычно не относятся к индивидуально определенным вещам, а при их использовании в имущественном обороте право собственности на соответствующие купюры неизбежно утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора (тем более что последнего обычно интересует не возврат тех же купюр, а получение большего, чем первоначальный, номинала).
Пункт 1 ст. 1018 ГК РФ предусматривает, что "для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет". Такой отдельный банковский счет должен быть открыт независимо от того, какое имущество передано доверительному управляющему. Очевидно, что в приведенной норме речь идет о банковском счете, открываемом самим доверительным управляющим на основании договора, заключенного им с кредитной организацией от своего собственного имени. Денежными средствами на этом счете, следовательно, доверительный управляющий распоряжается от своего собственного имени.
Необходимо определить, однако, "кому" с позиций установленного в ГК РФ регулирования отношений по доверительному управлению "принадлежат" денежные средства на этом счете (или права по соответствующему договору банковского счета). В соответствии же с п. 2 ст. 1020 ГК РФ "права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества". Поэтому такие безналичные денежные средства (права по договору банковского счета) на основании абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ должны признаваться собственностью учредителя управления. Таким образом, законодатель не только не запрещает зачислять денежные средства, формально-юридически принадлежащие учредителю управления, на счет доверительного управляющего, но и фактически разрешает это делать.
А в примечании к п. 2.3 Приложения N 2 "Об общих условиях создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления (ОФБУ)" к Инструкции Банка России N 63 подчеркнуто, что "при передаче в доверительное управление безналичных денежных средств в договоре должен содержаться порядок перевода их с соответствующего денежного счета учредителя доверительного управления на соответствующий текущий счет доверительного управляющего".
Пункт 2 ст. 1013 ГК РФ не допускает возможность осуществления доверительного управления денежными средствами только как самостоятельным объектом такого управления, если только законом не предусмотрено иное.
Нет оснований рассматривать как самостоятельный объект доверительного управления денежные средства, полученные доверительным управляющим в результате управления им тем имуществом, которое было передано ему учредителем управления.
Если денежные средства получены доверительным управляющим как арендная плата от лиц, которым он сдал в аренду находящееся в его управлении движимое или недвижимое имущество, или денежные средства получены доверительным управляющим в качестве дивидендов по находящимся в его управлении акциям, то в этих случаях управление полученными денежными средствами осуществляется в рамках договора о доверительном управлении именно этим движимым или недвижимым имуществом.
Спорным является вопрос о том, следует или нет рассматривать денежные средства как самостоятельный объект доверительного управления, если они передаются доверительному управляющему для приобретения на эти средства тех или иных видов имущества, которые и будут находиться в его управлении. Так, ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг предусматривает, что под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:
- "ценными бумагами;
- денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;
- денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами".
По существу, аналогичным образом определяется объект доверительного управления и в Федеральном законе от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - Закон об инвестиционных фондах). Статья 13 этого закона устанавливает, что в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами учредители доверительного управления могут передавать только денежные средства, а в доверительное управление закрытым паевым инвестиционным фондом учредители доверительного управления могут передавать денежные средства, а также, если это предусмотрено правилами доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом, иное имущество, предусмотренное инвестиционной декларацией. Но при этом соответствующие денежные средства, переданные в доверительное управление, используются для инвестирования в другие объекты, определяемые в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также для управления (доверительного управления) имуществом инвестиционных фондов, учетом, хранением имущества инвестиционных фондов и контролем за распоряжением указанным имуществом (ч. 1 ст. 1 Закона об инвестиционных фондах).
В настоящее время существует несколько законов, положения которых могут расцениваться как допускающие возможность доверительного управления денежными средствами как самостоятельным объектом управления:
Согласно ст. 5 Закона о банках кредитная организация, получившая лицензию на осуществление банковских операций, вправе осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.
При анализе данного положения возникает вопрос об оценке его в свете правила п. 2 ст. 1013 ГК РФ.
Согласно одной точке зрения, в ст. 5 Закона о банках установлен один из случаев допустимости передачи в доверительное управление денежных средств. Следовательно, в соответствии с п. 2 ст. 1013 ГК РФ кредитные организации имеют безусловное право получать в доверительное управление денежные средства как самостоятельный объект такого управления*(520). Именно ст. 5 Закона о банках послужила основанием для издания Инструкции Банка России N 63, регулирующей порядок доверительного управления кредитными организациями различными объектами, включая денежные средства.
Согласно п. 3.1 Инструкции Банка России N 63 "объектами доверительного управления для кредитной организации, выступающей в качестве доверительного управляющего, могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам Российской Федерации на правах собственности".
В соответствии с положениями ст. 3 Закона об ипотечных ценных бумагах в состав ипотечного покрытия, находящегося в доверительном управлении, могут входить только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте.
Однако доверительное управление денежными средствами в иностранной валюте независимо от того, осуществляется оно ими как самостоятельным объектом или нет, возможно только с учетом положений российского валютного законодательства, а именно Закона о валютном регулировании. Так, п. 6.3 Инструкции Банка России N 63 "кредитная организация имеет право создавать ОФБУ, в состав которого входят валютные ценности (иностранная валюта, ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, драгоценные металлы и природные драгоценные камни), только при наличии соответствующей лицензии Банка России, дающей право на осуществление операций с иностранной валютой и (или) драгоценными металлами".
Так, в частности, можно отметить, что согласно п. 1.8 Указания Банка России от 28 апреля 2004 г. N 1425-У "О порядке осуществления валютных операций по сделкам между уполномоченными банками" без ограничений осуществляются валютные операции, связанные с доверительным управлением денежными средствами, по сделкам между уполномоченными банками, совершаемым ими от своего имени и за свой счет.
В соответствии с правилами ст. 1013 ГК РФ ценные бумаги (в документарной и бездокументарной формах) могут быть объектом доверительного управления, осуществляемого по общим правилам гл. 53 ГК РФ. В ст. 1025 ГК РФ закреплены лишь некоторые специальные правила о доверительном управлении ценными бумагами, из которых самым принципиальным является положение ч. 3, устанавливающее, что "особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом". Приведенная формулировка позволяет считать, что в законе могут быть определены как правила, которые применительно к договору доверительного управления ценными бумагами развивают положения гл. 53 ГК РФ, так и правила иные, чем изложены в данной главе.
Сегодня в Российской Федерации действует несколько законов, определяющих такие особенности:
- Закон о рынке ценных бумаг;
- Закон об ипотечных ценных бумагах;
- Закон об инвестиционных фондах.
К числу законов, регламентирующих особенности доверительного управления ценными бумагами, не могут быть отнесены законы, которые хотя и предусматривают доверительное управление ценными бумагами, никаких специальных правил о таком управлении не содержат. Таковым является Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", согласно п. 2 ст. 17 которого "в случае, если владение гражданским служащим приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации". Однако в ряде случаев особенности доверительного управления ценными бумагами установлены помимо законов также и подзаконными нормативными актами:
- уже упоминавшейся Инструкцией Банка России N 63;
- Указом Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации";
- постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями";
- постановлением Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)";
- постановлением Правительства РФ от 15 октября 2004 г. N 562 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием";
- постановлением Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления открытым паевым фондом";
- постановлением Правительства РФ от 25 июля 2002 г. N 564 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления закрытым паевым фондом";
- постановлением Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. N 684 "Об утверждении Типовых правил доверительного управления интервальным паевым фондом".
Все перечисленные подзаконные акты изданы после введения в действие второй части ГК РФ, но при этом многие из них хотя и содержат ссылки, обосновывающие их принятие, на положения тех или иных законов, но вводят принципиальнейшие нормы о доверительном управлении ценными бумагами, отсутствующие в самих законах. Тем самым фактически обходится правило ч. 3 ст. 1025 ГК РФ, требующее, чтобы особенности доверительного управления ценными бумагами определялись законом. Следствием чего становятся сомнения в правомерности и законности многих правил, содержащихся и в Положении ФКЦБ N 37, и в Инструкции Банка России N 63.
При применении всех этих актов также необходимо учитывать и сферу их действия, которая определяется исходя из многих критериев:
- какие ценные бумаги передаются в доверительное управление,
- какое лицо выступает в качестве доверительного управляющего,
- какое лицо выступает в качестве учредителя управления.
Пункт 1 ст. 1013 ГК РФ определяет, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.
Поскольку ни ГК РФ, ни другими законами не установлено каких-либо запретов, то объектом договора доверительного управления могут являться любые ценные бумаги независимо от их формы выпуска (документарные и бездокументарные), природы удостоверяемых ими прав, порядка легитимации их владельца (именные, предъявительские, ордерные), а также независимо от того, кто является их эмитентом (государство, муниципальное образование, юридические лица, граждане) и т.д.
Гражданский кодекс РФ не запрещает передачу в доверительное управление имущества, обремененного правами третьих лиц. Согласно п. 1 ст. 1019 ГК РФ "передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество". Но в соответствии с п. 2 этой же статьи "доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год".
Однако специальные нормативные акты, регулирующие особенности доверительного управления ценными бумагами, в ряде случаев прямо запрещают передачу в доверительное управление заложенных ценных бумаг. Согласно ч. 3 ст. 13 Закона об инвестиционных фондах "передача учредителями доверительного управления в доверительное управление паевым инвестиционным фондом имущества, находящегося в залоге, не допускается".
Пункт 2.3 Приложения N 2 "Об общих условиях создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления (ОФБУ)" к Инструкции Банка России N 63 закрепляет, что "передаваемые в ОФБУ ценные бумаги, денежные средства свободны от обременений, в том числе от залога".
Одна из особенностей доверительного управления ценными бумагами прямо предусмотрена ч. 1 ст. 1025 ГК РФ: "При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами".
В настоящее время возможность доверительного управления на условиях объединения ценных бумаг, принадлежащих разным лицам, предусмотрена несколькими нормативными актами:
- Законом об ипотечных ценных бумагах;
- Законом об инвестиционных фондах;
- Инструкцией Банка России N 63.
Гражданский кодекс РФ, допуская возможность объединения ценных бумаг, принадлежащих разным лицам, не устанавливает, идет в этом случае речь об объединении только однородных ценных бумаг или объединены могут быть и разнородные ценные бумаги.
Равно ГК РФ не предусматривает, но и не запрещает передачу в доверительное управление разнородного имущества (ценных бумаг и иного имущества).
Наиболее широко возможность объединения в рамках доверительного управления разнородного имущества закреплена в п. 3.1 Инструкции Банка России N 63: "Объектами доверительного управления для кредитной организации, выступающей в качестве доверительного управляющего, могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам Российской Федерации на правах собственности".
Гражданский кодекс РФ не устанавливает никаких дополнительных требований к доверительному управляющему ценными бумагами, по сравнению с теми, которые установлены в ст. 1015 для доверительного управляющего любым имуществом.
"1. Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.
В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.
2. Имущество не подлежит передаче в доверительное управление государственному органу или органу местного самоуправления.
3. Доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом".
Вместе с тем, поскольку в силу ч. 3 ст. 1025 ГК РФ "особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом", таким законом могут быть установлены и дополнительные требования, предъявляемые к доверительному управляющему ценными бумагами.
Согласно ст. 1, 5 и 39 Закона о рынке ценных бумаг деятельность по управлению бумагами представляет собой один из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которая осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, именуемым управляющим, на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченными им органами на основании генеральной лицензии (ст. 39).
Однако ч. 3 ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг, введенная Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ, предусмотрела, что "наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам".
Кроме того, необходимо, учитывать общую сферу регулирования Закона о рынке ценных бумаг, определенную в ст. 1: "Настоящим Федеральным законом регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг".
Таким образом, однозначно можно утверждать, что в настоящее время доверительному управляющему, осуществляющему управление ценными бумагами, необходимо иметь лицензию на ведение этой деятельности как профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, только если наличествуют два условия:
- во-первых, объектом управления являются эмиссионные ценные бумаги или иные ценные бумаги, обращение которых регулируется правилами Закона о рынке ценных бумаг. В настоящее время, видимо, к числу таких иных ценных бумаг, не являющихся эмиссионными, относятся ипотечный сертификат участия и инвестиционный пай;
- во-вторых, доверительный управляющий ценными бумагами в силу закона или договора доверительного управления наделен правом распоряжаться ими.
Но до настоящего времени в некоторых нормативных актах все еще сохраняется требование о наличии у доверительного управляющего лицензии профессионального участника и в тех случаях, когда в силу Закона о рынке ценных бумаг такая лицензия не требуется.
Таким образом, в соответствии с Положением ФКЦБ РФ о ведении реестра счет доверительного управляющего, на который должны быть зачислены передаваемые ему именные эмиссионные ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме, может быть открыт только такому юридическому лицу, которое является профессиональным участником рынка ценных бумаг и при условии представления копии лицензии на осуществление профессиональной деятельности доверительного управляющего на рынке ценных бумаг.
Вместе с тем если доверительное управление ценными бумагами осуществляется в рамках специальных правовых режимов (через образование паевого инвестиционного фонда или через выпуск ипотечных сертификатов участия), то доверительный управляющий обязан иметь лицензию, предусмотренную законом.
Так, из п. 2 ст. 17 Закона об ипотечных ценных бумагах следует, что "выдача ипотечных сертификатов участия является основанием для возникновения общей долевой собственности владельцев ипотечных сертификатов участия на ипотечное покрытие, под которое они выдаются, и учреждения доверительного управления таким ипотечным покрытием". При этом общая долевая собственность на ипотечное покрытие возникает одновременно с учреждением доверительного управления этим ипотечным покрытием. Однако выдавать ипотечные сертификаты участия могут только коммерческие организации, имеющие лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также кредитные организации (п. 2 ст. 17).
Пункт 2 ст. 38 Закона об инвестиционных фондах также предусматривает, что управляющая компания может осуществлять предусмотренную настоящим Федеральным законом деятельность только на основании специального разрешения (лицензии).
Положение о лицензировании деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами утверждено постановлением Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 495.
Помимо требования о наличии лицензии законодательные акты предъявляют еще ряд требований, которым должны отвечать доверительные управляющие ценными бумагами.
Поскольку доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе ОФБУ может быть только банк или иная кредитная организация.
Договор доверительного управления ценными бумагами (как и другим движимым имуществом, в том числе и денежными средствами) должен быть заключен в письменной форме (п. 1 ст. 1017 ГК РФ). Несоблюдение формы договора влечет его недействительность (п. 3 ст. 1017 ГК РФ).
Специальные правила в действующем законодательстве о заключении договоров доверительного управления установлены для случаев, когда такое управление должно осуществляться на условиях объединения имущества, принадлежащих разным владельцам-учредителям управления. Как предусмотрено правилами п. 1 ст. 18 Закона об ипотечных ценных бумагах и п. 1 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах, условия соответствующего договора доверительного управления (ипотечным покрытием или паевым инвестиционным фондом) могут быть приняты учредителями управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Таким образом, данные договоры доверительного управления представляют собой договор присоединения, т.е. "договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом" (п. 1 ст. 428 ГК РФ). Согласно п. 6.4 Инструкции Банка России N 63 договоры доверительного управления также могут заключаться как договоры присоединения: "Рекомендуемое содержание Общих условий может использоваться в виде примерных условий договора или в качестве стандартной формы для заключения договора присоединения".
Контроль за содержанием соответствующих договоров присоединения, разрабатываемых доверительными управляющими, обеспечивается несколькими методами.
Во-первых, содержание правил определяется не только нормами ГК РФ, но и более чем подробно регламентируется нормами соответствующих специальных законов (ст. 25 Закона об ипотечных ценных бумагах, ст. 17 Закона об инвестиционных фондах).
Во-вторых, правила доверительного управления должны соответствовать и подзаконным актам. В качестве Приложения N 2 к Инструкции Банка России N 63 утверждены Общие условия создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления ОФБУ, которые, впрочем, носят рекомендательный характер.
В-третьих, правила доверительного управления регистрируются компетентным органом. Правила доверительного управления ипотечным покрытием или паевым инвестиционным фондом регистрируются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ст. 27 Закона об ипотечных бумагах, ст. 19 Закона об инвестиционных фондах). Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ, принятые кредитной организацией, должны быть представлены в территориальное управление Банка России вместе с другими документами для регистрации создаваемого ОФБУ (п. 6.7 Инструкции Банка России N 63).
Регламентируя содержание договоров доверительного управления специальные законодательные акты значительно расширяют круг существенных условий этих договоров.
Пункт 1 ст. 1016 ГК РФ относит к существенным условиям договора доверительного управления имуществом условия:
- о составе имущества, передаваемого в доверительное управление;
- о наименовании юридического лица или имени гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
- о размере и форме вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
- о сроке действия договора.
Согласно определению, содержащемуся в п. 1 ст. 1012 ГК РФ, "по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)".
Таким образом, в соответствии с этим определением договор доверительного управления имуществом рассматривается как договор реальный, считающийся заключенным с момента передачи имущества учредителем управления доверительному управляющему (п. 2 ст. 433 ГК РФ).
Однако, поскольку ч. 3 ст. 1025 ГК РФ допустила возможность закрепления в законе особенностей доверительного управления ценными бумагами, в таком законе договор доверительного управления ценными бумагами может быть определен как договор консенсуальный (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
Пункт 3.1.1. Приложения N 2 "Об общих условиях создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления (ОФБУ)" к Инструкции Банка России N 63 устанавливает, что "учредитель доверительного управления обязан передать доверительному управляющему имущество".
Из понятия договора доверительного управления имуществом, приведенного в п. 1 ст. 1012 ГК РФ, а также п. 1 ст. 1016 ГК РФ, определяющего существенные условия договора доверительного управления, следует, что срок действия договора является существенным условием. Согласно п. 2 ст. 1016 ГК РФ договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пять лет, но для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор. Смысл закрепления в ГК РФ правила, допускающего в законе иные предельные сроки доверительного управления тем или иным видом имущества легко объясним. Ведь от характера имущества, находящегося в управлении, во многом зависит то, через какое время управление этим имуществом принесет доход (прибыль), ради получения которого и передается имущество в доверительное управление.
В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ учредитель управления должен передать имущество доверительному управляющему для того, чтобы последний мог осуществлять доверительное управление этим имуществом.
Однако, не случайно в п. 1 ст. 1013 ГК РФ, определяющей объекты договора доверительного управления, различаются: ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. И хотя в ч. 4 ст. 1025 ГК РФ предусмотрено, что правила этой статьи, определяющей особенности передачи в доверительное управление ценных бумаг, применяются и к правам, удостоверенным бездокументарными ценными бумагами, доверительное управление документарными ценными бумагами иногда весьма существенные различия.
Применительно к документарным ценным бумагам их передача состоит в собственно простом вручении этих бумаг учредителем управления доверительному управляющему.
Как указано в п. 2 ст. 149 ГК РФ, "операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, предоставление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях". Лицами, которые официально имеют право осуществлять фиксацию операций с ценными бумагами, является регистратор (реестродержатель), ведущий реестр владельцев именных ценных бумаг, или депозитарий.
Поэтому "передача" бездокументарных ценных бумаг сводится к их переводу со счета учредителя управления (счета владельца) на счет доверительного управляющего.
В настоящее время деятельность регистраторов по учету именных ценных бумаг и прав на эти бумаги регулируется Положением ФСФР России о ведении реестра. В соответствии с п. 2 этого Положения доверительный управляющий является одним из тех лиц (зарегистрированных лиц), информация о котором внесена в реестр и которому регистратором открывается лицевой счет (совокупность данных в реестре о зарегистрированном лице, виде, количестве, категории (типе), государственном регистрационном номере выпуска, номинальной стоимости ценных бумаг, номерах сертификатов и количестве ценных бумаг, удостоверенных ими (в случае документарной формы выпуска), обременении ценных бумаг обязательствами и (или) блокировании операций, а также операциях по его лицевому счету).
По общему правилу передаваемые доверительному управляющему в управление ценные бумаги зачисляются на его лицевой счет на основании распоряжения владельца этих бумаг (учредителя управления) с лицевого счета последнего. При этом "ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий".
Перевод ценных бумаг со счета доверительного управляющего на счет владельца осуществляется на основании передаточного распоряжения, предоставляемого регистратору доверительным управляющим, а также по решению суда и иным основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.
Правилами регистратора может быть предусмотрен учет ценных бумаг, переданных доверительному управляющему разными лицами, на одном счете доверительного управляющего.
Деятельность депозитариев по учету ценных бумаг и прав на эти бумаги регулируется более многочисленными нормативными актами. Их многочисленность определяется тем, что они регулируют порядок учета различных видов эмиссионных ценных бумаг разными организациями.
Передача учредителем управления доверительному управляющему бездокументарных ценных бумаг означает и передачу последнему прав по этим бумагам в том объеме, который предусмотрен законом и условиями договора доверительного управления.
Порядок передачи прав учредителем управления по ценной бумаге определяется общими правилами, установленными ГК РФ и Законом о рынке ценных бумаг.
Однако все эти способы передачи прав по соответствующим ценным бумагам по своей сути призваны опосредовать отношения, возникающие в связи с отчуждением этих бумаг их владельцем другому лицу. Исключение составляет передача прав по любой ордерной ценной бумаге посредством препоручительного индоссамента и передача прав по векселю посредством залогового индоссамента.
Препоручительный индоссамент - индоссамент, который "ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату". В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.
Залоговый индоссамент - индоссамент, содержащий оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог, векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но поставленный им индоссамент имеет силу лишь в качестве препоручительного индоссамента (п. 19 Положения о переводном и простом векселе).
Согласно же абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ "передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему".
Но в силу п. 2 этой же статьи, "осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя", за исключением тех действий, в отношении которых законом или договором установлены ограничения. При этом "сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего" (п. 3 ст. 1012 ГК РФ). И наконец, в соответствии с п. 1 ст. 1020 ГК РФ "доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом или договором доверительного управления имуществом правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление".
Следовательно, передача прав по ценным бумагам, передаваемым в доверительное управление, должна быть оформлена таким образом, чтобы доверительный управляющий имел возможность совершать все допустимые юридические и фактические действия с переданной ему ценной бумагой в точном соответствии с законодательством о ценных бумагах. Ведь без соблюдения этих правил доверительный управляющий не сможет обосновать свои права по ценной бумаге, принадлежащие владельцу бумаги (учредителю управления).
Применительно к доверительному управлению акциями необходимо фактически различать два режима доверительного управления:
а) управление, осуществляемое доверительными управляющими (управляющие компании) акциями, составляющими имущество паевых инвестиционных фондов;
б) управление акциями, осуществляемое всеми иными доверительными управляющими.
Если же акции общества переданы акционером в доверительное управление иному лицу, правовое положение и объем правомочий такого доверительного управляющего в отношении полученных им от акционера акций во многом определяется условиями соответствующего договора. Согласно п. 2 ст. 1012 ГК РФ, "осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя". Пункт 1 ст. 1020 ГК РФ уточняет, что "доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление".