 |
|
Правовой статус адвоката
Правовой статус адвоката включает следующие элементы:
1) порядок приобретения статуса адвоката;
2) права и обязанности адвоката;
3) гарантии независимости адвоката;
4) ответственность адвоката;
5) порядок прекращения статуса адвоката.
В соответствии со ст. 7 Закона, адвокатом Республики Беларусь может быть: 1) гражданин Республики Беларусь, 2) имеющий высшее юридическое образование, 3) стаж работы по специальности не менее трех лет, 4) или не имеющий такого стажа, но прошедший стажировку сроком от шести месяцев до одного года в адвокатуре, 5) сдавший квалификационный экзамен, 6) получивший лицензию на право занятия адвокатской деятельностью.
Лица, окончившие высшие учебные заведения по специальности правоведение, но не имеющие трехлетнего стажа работы по этой специальности, проходят в адвокатуре стажировку от шести месяцев до одного года. В период прохождения стажировки на стажера распространяются положения Закона «Об адвокатуре» (ст. 8 Закона).
Порядок прохождения стажировки регламентируется Положением о стажировке в адвокатуре, утвержденным 30 июня 1999 года Министром юстиции Республики Беларусь[107]. Стажировка в адвокатуре предназначена для приобретения практических навыков, необходимых для занятия адвокатской деятельностью, углубления профессиональной специализации, освоения накопленного опыта.
Ответственность за проведение стажировки и ее руководство возлагается на президиумы областных, Минской городской коллегий адвокатов, заведующих юридическими консультациями и руководителей стажировки. Непосредственный руководитель стажировки разрабатывает индивидуальный план стажировки и представляет его на утверждение Председателю Президиума коллегии адвокатов.
После завершения стажировки Президиум коллегии адвокатов рассматривает представленную руководителем характеристику на молодого специалиста, заслушивает отчет стажера о выполнении индивидуального плана и выносит решение о возможности допуска его к самостоятельной адвокатской деятельности и сдаче квалификационного экзамена.
При положительной оценке стажировки руководящий орган адвокатского объединения составляет: 1) справку-рекомендацию с оценкой практики в качестве стажера; 2) справку о прохождении практики в качестве стажера.
Стажировка завершается сдачей экзамена Квалификационной комиссии по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь в порядке, определяемом Положением о Квалификационной комиссии по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь.
В исключительных случаях, при неудовлетворительном результате экзамена, стажировка может быть продлена на срок до одного года. При повторном неудовлетворительном результате экзамена стажер отчисляется из адвокатуры по профессиональной непригодности (ст. 8 Закона «Об адвокатуре Республики Беларусь»).
Согласно ст. 11 Закона, для решения вопросов о допуске к адвокатской деятельности действует Квалификационная комиссия по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь, создаваемая Министерством юстиции Республики Беларусь сроком на три года в составе не менее девяти членов из числа представителей государственных органов, адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет, и иных специалистов в области права. Председателем комиссии является заместитель Министра юстиции Республики Беларусь. Персональный состав комиссии утверждается приказом Министра юстиции Республики Беларусь.
Положение о Квалификационной комиссии по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь разработано и утверждено постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь 29 октября 2003 г. № 27.[108]
Квалификационная комиссия принимает экзамен у лиц, претендующих на право занятия адвокатской деятельностью, а также устанавливает отсутствие оснований, препятствующих занятию адвокатской деятельностью. Так, к адвокатской деятельности не допускаются лица (ст. 10 Закона):
1) признанные в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;
2) ранее совершившие умышленные преступления;
3) в отношении которых принято решение об аннулировании лицензии на право занятия адвокатской деятельностью, исключенные (уволенные) из коллегий адвокатов, а также уволенные из правоохранительных и других органов по компрометирующим обстоятельствам, – в течение пяти лет со дня принятия соответствующих решений, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Решение Квалификационной комиссии является окончательным и обжалованию не подлежит.
Согласно п. 12 Положения, комиссия в соответствии с предоставленными ей полномочиями:
- рассматривает заявления соискателей лицензии на право осуществления адвокатской деятельности;
- проводит проверку соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям;
- по результатам сдачи соискателем лицензии экзамена готовит заключение о соответствии либо несоответствии его возможностей лицензионным требованиям и условиям;
- вносит представления об аннулировании лицензии;
- рассматривает иные вопросы, связанные с лицензированием адвокатской деятельности.
Программа квалификационного экзамена утверждается Министром юстиции Республики Беларусь. Экзамен состоит из проверки знаний соискателей лицензии в письменной (тестирование) и устной формах и включает ответы на вопросы по материальному и процессуальному праву, решение практических задач, составление правовых документов.
Заключение о несоответствии соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям выносится в случае отрицательных результатов тестирования или устного экзамена.
Соискатели лицензии, прошедшие стажировку в адвокатуре и не сдавшие экзамен, в случае продления стажировки допускаются к повторной сдаче экзамена не ранее чем через четыре месяца или по истечении годичного срока стажировки.
В соответствии со ст. 12 Закона, заниматься адвокатской деятельностью может только лицо, получившее в установленном порядке лицензию.
Лицензия на право занятия адвокатской деятельностью выдается Министерством юстиции Республики Беларусь на основании решения Квалификационной комиссии по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь сроком на 5 лет.
Лицензия не выдается в случаях установления обстоятельств, препятствующих занятию адвокатской деятельностью, а также, если лицо, претендующее на получение лицензии, со дня подачи заявления о допуске к квалификационному экзамену до дня ее получения занимало должности, время работы на которых засчитывается в стаж службы в государственном аппарате.
Отказ в выдаче лицензии на право занятия адвокатской деятельностью или отказ в продлении срока действия такой лицензии может быть обжалован в суд в течение 1 месяца со дня вынесения соответствующего решения.
Продление срока действия лицензии на 5 лет производится Министерством юстиции по заявлению адвоката по результатам аттестации, проведенной соответствующей коллегией адвокатов. Порядок аттестации регулируется Инструкцией о порядке проведения аттестации адвокатов, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь 27 июня 2006 г. [109].
На основании результатов аттестации аттестационная комиссия принимает решение об аттестации или отказе в аттестации адвоката, которое может быть обжаловано аттестуемым адвокатом в десятидневный срок в апелляционную комиссию Республиканской коллегии адвокатов. Ее решение окончательно.
Согласно ст. 9 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» граждане, имеющие юридическое образование, могут быть приняты в качестве помощников адвокатов для выполнения вспомогательной работы при оказании адвокатом юридической помощи.
Помощники не обладают правами адвокатов и не допускаются к ведению дел в органах дознания, предварительного следствия, судах и других государственных органах, однако обязаны сохранять адвокатскую тайну. Время работы в качестве помощника адвоката включается в стаж работы, необходимый для приема в адвокатуру. Условия деятельности и порядок оплаты труда помощника адвоката определяются Уставом коллегии.
Статья 17 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» закрепляет права адвоката.
Адвокат вправе оказывать физическим и юридическим лицам любую правовую помощь, в которой они нуждаются.
Адвокат, выступая в качестве представителя или защитника, имеет право:
1) представлять законные интересы физических и юридических лиц, обратившихся за правовой помощью, во всех судах, государственных, частных, общественных и иных организациях и объединениях (например, прокуратуре, МВД, налоговых органах и др.), в компетенцию которых входит разрешение соответствующих правовых вопросов.
Суд, любой иной орган или должностное лицо не могут отказать в признании права адвоката представлять интересы лица, обратившегося за юридической помощью. Для участия в судебном деле адвокату выдается ордер, подписываемый заведующим юридической консультацией.
2) самостоятельно собирать, закреплять и представлять сведения, касающиеся обстоятельств дела.
Адвокат вправе осуществлять сбор данных, которые он может представить следователю или суду в качестве доказательств по делу. В процессе собирания сведений, необходимых для защиты прав подозреваемого или обвиняемого, оказания им правовой помощи, адвокат может проводить опрос физических лиц. При этом он не вправе оказывать незаконное воздействие на лиц при получении сведений в интересах защищаемого им лица (ч.3 ст.103 УПК). Адвокат не правомочен проводить следственные действия – это исключительное право уполномоченных должностных лиц.
Согласно п. 46 Правил профессиональной этики адвоката, при самостоятельном собирании сведений, касающихся обстоятельств дела, адвокат должен быть тактичным и добросовестным. Адвокат не вправе склонять потерпевших и свидетелей к даче показаний, не соответствующих действительности. В случае отказа лица от дачи показаний (объяснений) адвокат не должен настаивать на этом, однако он вправе заявить ходатайство о допросе этого лица в качестве свидетеля[110].
3) запрашивать справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных, частных, общественных и иных организаций и объединений, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии.
При этом адвокату запрещается требовать и представлять документы, дискредитирующие участников процесса или иных лиц, если это не необходимо для дела (п. 15 Правил профессиональной этики адвоката). Чаще всего запрашиваются документы, содержащие информацию о личности, заработке, состоянии здоровья клиента или процессуального противника, потерпевшего либо любых обстоятельств дела.
4) запрашивать с согласия лица, обратившегося за правовой помощью, мнения специалистов для решения вопросов, возникших в связи с выполнением принятого адвокатом поручения об оказании юридической помощи и требующих специальных познаний в области науки, техники, искусства и других сферах деятельности.
Данное право реализуется адвокатом, например, для оценки заключения эксперта или когда следователь или судья отклонил ходатайство о назначении экспертизы. В любом случае запрашивать мнения специалистов адвокат может только с согласия клиента и за его счет. Мнение специалиста, изложенное в письменном виде, может быть представлено адвокатом следователю или суду.
5) беспрепятственно общаться наедине со своим доверителем, подозреваемым, обвиняемым, в том числе и с находящимися под стражей.
В уголовном процессе адвокат имеет право на свидания с подозреваемым или обвиняемым, в том числе задержанным или заключенным под стражу в предназначенных для этих целей помещениях мест содержания под стражей на условиях полной конфиденциальности без ограничения числа свиданий и продолжительности бесед. В соответствии со ст.25 Закона Республики Беларусь «О порядке и условиях содержания лиц под стражей»[111] с участвующим в деле в качестве защитника адвокатом встреча предоставляется по предъявлению ордера (соглашения) юридической консультации.
6) заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на неправомерные действия суда, органов власти и управления, должностных лиц, ущемляющих права и законные интересы лица, обратившегося за правовой помощью, а также права адвоката при осуществлении профессиональных обязанностей.
Ходатайство адвоката – это официальная просьба о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений, обращенная к следственному или судебному органу для установления обстоятельств, имеющих значение по делу, обеспечения прав и законных интересов представляемого лица. Заявление адвокатом ходатайств возможно в любой стадии производства по делу. Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после заявления, но не позднее трех суток с момента его заявления. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении заявленного ходатайства следственный или судебный орган выносит об этом мотивированное постановление, которое сообщается адвокату и может быть обжаловано им в вышестоящий орган.
Жалоба адвоката – это его обращение в государственный или общественный орган или к их должностным лицам, содержащее требование восстановления прав и законных интересов его самого или представляемого им лица, нарушенных действием или бездействием должностных лиц соответствующих органов, учреждений, организаций. Жалоба разрешается компетентным органом, к ведению которого относится решение поставленного в ней вопроса. Запрещается поручать рассмотрение жалобы должностному лицу, действия которого обжалуются, либо утвердившему обжалуемое решение. Принятое по жалобе решение может быть обжаловано адвокатом в вышестоящий орган.
7) применять в своей профессиональной деятельности технические средства (компьютеры, видео- и звукозаписывающую аппаратуру, фото- и киноаппаратуру, множительную и иную технику). Это может иметь место, например, для снятия копий с процессуальных документов, записи всего происходящего в судебном заседании и т.п.
Кроме того, адвокат, участвующий в производстве по уголовному или гражданскому делу, наделяется иными правами. Так, в уголовном процессе адвокат вправе присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в следственных действиях, проводимых с участием защищаемого лица, знакомиться с материалами уголовного дела после окончания расследования, выступать в судебных прениях. Защитник, оказывая необходимую правовую помощь подозреваемому или обвиняемому, наделен и другими правами, предусмотренными УПК.
Полномочия на ведение гражданского дела в суде дают адвокату, участвующему в качестве представителя, право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий. Но при этом права представителя на предъявление иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения, изменение предмета или основания иска, а также размера исковых требований, передачу полномочий другому лицу (передоверие), заявление ходатайств о приостановлении производства по делу по соглашению сторон, об обеспечении иска, о вынесении дополнительного решения, об отсрочке или о рассрочке исполнения решения, об изменении способа и порядка его исполнения, обжалование судебного постановления, дачу объяснений на жалобу (протест), предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества, в том числе денег, подачу заявления о пересмотре решения по вновь открывшимся обстоятельствам должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым (ст. 79 ГПК).
Обязанности адвоката (ст. 18 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре»):
1. Адвокат в своей деятельности обязан точно и неуклонно соблюдать действующее законодательство, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, обратившихся к нему за правовой помощью.
2. Адвокат должен постоянно поддерживать престиж своей профессии в качестве участника осуществления правосудия и общественного деятеля.
3. Адвокат не вправе принять поручение по оказанию юридической помощи лицу в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам обратившегося лица, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, проводившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля, понятого, а также, если в расследовании или рассмотрении дела принимает или принимало участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях.
4. Адвокат не вправе действовать вопреки законным интересам лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, занимать правовую позицию, не согласованную с ним, отказаться без уважительных причин от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.
5. Адвокат не вправе признавать доказанной вину своего подзащитного, если последний ее отрицает. Признание вины подзащитным не лишает адвоката права оспаривать такое утверждение и просить об оправдании за недоказанностью его вины.
6. По делам, по которым юридическая помощь в соответствии с действующим законодательством оказывается адвокатом по назначению, освободить его от оказания этой помощи может только орган, который его назначил.
7. Адвокату запрещается покупать или иным способом приобретать являющиеся предметом спора имущество и права физических и юридических лиц, обратившихся к нему за правовой помощью, как на свое имя, так и под видом приобретения для других лиц.
Для того, чтобы обеспечить реализацию предоставленных адвокату прав и эффективное исполнение обязанностей, закон устанавливает следующие гарантии адвокатской деятельности:
• Независимость. Адвокат в своей профессиональной деятельности независим и подчиняется только закону. Запрещается вмешательство в профессиональную деятельность адвоката. Государство должно обеспечивать независимость деятельности адвокатуры (ст. 16 и ст. 29 Закона «Об адвокатуре»).
• Конфиденциальность. Взаимоотношения адвоката и клиента основаны на доверии и тайне. Адвокатская тайна – необходимое условие существования адвокатуры. Содержание адвокатской тайны составляют сам факт обращения к адвокату и мотивы такого обращения; сведения, сообщаемые при обращении за юридической помощью; содержание бесед, изученных и составленных документов и иная информация, касающаяся оказания юридической помощи; сведения о личной жизни граждан.
Согласно п.п. 16 и 18 Правил профессиональной этики адвоката адвокат должен соблюдать профессиональную тайну и не вправе разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, в течение всего времени как во время оказания юридической помощи, так и после того как отношения с клиентом прекращены; а также не вправе давать свидетельские показания и объяснения по вопросам, составляющим адвокатскую тайну, и совершать какие-либо действия, создающие угрозу доверительным отношениям с клиентом.
Гарантиями сохранения адвокатской тайны являются: 1) признание и соблюдение тайны консультаций адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, всеми органами и должностными лицами Республики Беларусь (ч. 5 ст. 16 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре»); 2) запрет получать от адвоката сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, и использовать их в качестве доказательств в гражданском, административном и уголовном процессах (ч. 4 ст. 16 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре»); 3) запрет разглашать сведения, которые стали известны адвокату в связи с оказанием им юридической помощи (ч.4 ст. 48 УПК); 3) запрет допрашивать в качестве свидетелей адвокатов, их стажеров и помощников, работников президиумов коллегий адвокатов и юридических консультаций для получения каких-либо сведений, которые могут быть им известны в связи с оказанием юридической помощи при производстве по уголовному делу (п. 3 ч. 2 ст. 60 УПК); 4) право общаться со своим подзащитным наедине и конфиденциально без ограничения количества и продолжительности бесед (п.2 ч.1 ст. 48 УПК).
• Свобода слова. Адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности пользуется свободой слова в устной и письменной формах в пределах, определенных задачами адвокатуры и положениями Закона. Высказывания адвоката, затрагивающие честь и достоинство стороны, ее представителя, обвинителя или защитника, свидетеля, потерпевшего, эксперта, переводчика, не нарушающие Правила профессиональной этики адвокатов, преследованию не подлежат (ч. 4 ст. 17 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре»).
За добросовестное и высокопрофессиональное выполнение своих обязанностей, долголетнюю и безупречную работу адвокаты могут быть поощрены Президиумом коллегии адвокатов по собственной инициативе или по представлению заведующих юридическими консультациями. Конкретные меры поощрения указаны в уставе коллегии адвокатов.
Например, Устав Гомельской областной коллегии адвокатов, принятый на общем собрании в 2002 г., предусматривает следующие виды поощрения: объявление благодарности; награждение почетной грамотой; награждение ценным подарком; премирование.
Адвокаты подлежат дисциплинарной ответственности за действия, противоречащие Закону и Правилам профессиональной этики адвоката.
Жалобы на действия адвокатов рассматриваются Квалификационной комиссией по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь, Республиканской, областными, Минской городской коллегиями адвокатов и Белинюрколлегией в пределах их компетенции, Министерством юстиции Республики Беларусь.
Дисциплинарные взыскания (ст. 20 Закона): порицание; выговор; строгий выговор (в Трудовом кодексе отсутствует); исключение из адвокатуры (влечет аннулирование лицензии адвоката).
Дело о дисциплинарной ответственности адвоката может быть возбуждено и рассмотрено органами адвокатского самоуправления.
До рассмотрения дела о дисциплинарном проступке председатель Президиума коллегии адвокатов должен затребовать от адвоката письменное объяснение, тщательно проверить основания привлечения его к дисциплинарной ответственности и ознакомить с материалами дисциплинарного дела. Президиум рассматривает дело о дисциплинарном проступке в присутствии привлекаемого к ответственности адвоката.
За каждый совершенный проступок может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание, которое может быть обжаловано в судебном порядке в месячный срок со дня его применения.
Дисциплинарное производство не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению, если с момента совершения проступка истекло шесть месяцев, а по результатам ревизии или проверки финансовой деятельности – два года, не считая периода временной нетрудоспособности адвоката, пребывания его в отпуске, времени нахождения дела в дисциплинарном производстве.
Дисциплинарные взыскания применяются не позднее одного месяца со дня его обнаружения, не считая периода временной нетрудоспособности адвоката или пребывания его в отпуске (ст. 22 Закона «Об адвокатуре»).
Если адвокат в течение одного года со дня применения дисциплинарного взыскания не совершит нового проступка, он считается не подвергшимся дисциплинарному взысканию (ст. 23 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре»).
Членство в коллегиях адвокатов прекращается в результате отчисления либо исключения из коллегии адвокатов.
Отчисление из коллегии адвокатов производится: по заявлению адвоката; при обнаружившейся невозможности исполнения адвокатом своих обязанностей по состоянию здоровья; в случае занятия адвокатской деятельностью вне коллегии адвокатов.
Исключение адвокатов из состава коллегии адвокатов производится в случаях: совершения проступка, не совместимого со званием адвоката; систематического нарушения Закона, Правил профессиональной этики или недобросовестного выполнения своих обязанностей, если за указанные нарушения ранее уже применялись меры дисциплинарного воздействия; выявления обстоятельств, свидетельствующих о незаконных действиях адвоката при получении лицензии на право занятия адвокатской деятельностью.
Лишение права занятия адвокатской деятельностью допускается также в случаях сокрытия доходов от налогообложения.
Аннулирование лицензии на право занятия адвокатской деятельностью производится по представлению Президиума коллегии адвокатов либо Квалификационной комиссии по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь Министерством юстиции Республики Беларусь либо Министерством юстиции Республики Беларусь самостоятельно.
Лицо, в отношении которого принято в установленном порядке решение об исключении из состава членов коллегии, прекращении права занятия адвокатской деятельностью, вправе в месячный срок обжаловать указанное решение в суд.
Труд адвокатов регулируется Законом Республики Беларусь «Об адвокатуре» и иными законодательными актами Республики Беларусь и уставами адвокатских объединений.
Труд адвокатов организуется в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка адвокатского объединения.
Адвокат пользуется правом на отпуск, на пособие по государственному социальному страхованию и на государственное пенсионное обеспечение в соответствии с действующим законодательством.
Труд адвокатов оплачивается из средств, поступивших от физических и юридических лиц за оказанную им правовую помощь. Размер гонорара, как отмечалось, определяется соглашением сторон в письменной форме. При отсутствии соглашения сторон размер оплаты устанавливается заведующим юридической консультацией, исходя из объема и сложности поручения.
Оплата труда адвоката при оказании юридической помощи лицу, освобожденному от оплаты юридической помощи по решению заведующего юридической консультацией или Президиума коллегии адвокатов, производится из средств коллегии.
Условия и размер оплаты труда должностных лиц, других работников адвокатских объединений определяются их руководящими органами (руководителями) в соответствии с требованиями уставов и действующим законодательством.
Контрольные вопросы и задания для самоконтроля
1. Назовите задачи и принципы деятельности адвокатуры.
2. Какие виды юридической помощи оказывают адвокаты в Республике Беларусь?
3. Охарактеризуйте систему органов адвокатуры.
4. Какими полномочиями обладает общее собрание (конференция) членов областных (Минской городской) коллегий адвокатов?
5. Назовите органы Республиканской коллегии адвокатов.